作者：王渝偉 北京觀韜中茂（上海）律師事務(wù)所

12月11日，微信朋友圈被一篇名為《92年女生致周鴻祎：別再盯著我們看了》的文章刷屏，文章直指360攝像機(jī)APP（以下稱“360”）中的“水滴直播”功能在未征得被拍者同意情況下擅自在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行直播的行為涉嫌侵犯?jìng)€(gè)人隱私。文章作者通過“水滴直播”的定位功能找到了線下幾個(gè)正在進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)直播的場(chǎng)景，并進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)采訪，被訪者對(duì)于正在被360攝像機(jī)拍攝并直播的事情大多毫不知情，同時(shí)對(duì)于網(wǎng)上的彈幕評(píng)論更是表示無法接受。一石激起千層浪，網(wǎng)絡(luò)上炸開了鍋，各種神評(píng)論層出，大多數(shù)將矛頭指向360，對(duì)于其中存在的隱私泄露問題都深表擔(dān)憂。

360聲明

360反應(yīng)同樣迅速，在12月12日由其智能攝像機(jī)團(tuán)隊(duì)發(fā)布了《某92年女生，360智能攝像機(jī)為你發(fā)了聲明》，主要內(nèi)容為：

“一、水滴直播是360攝像機(jī)的重要功能之一，是默認(rèn)關(guān)閉的。是否開啟直播功能，完全取決于購買的商家自主決定。購買360智能攝像機(jī)的商家如果要開啟水滴直播模式，必須要進(jìn)行實(shí)名注冊(cè)，所拍攝的內(nèi)容必須無任何其本人或他人的個(gè)人隱私，并確保拍攝內(nèi)容健康，不觸犯法律。

二、部分商家在進(jìn)行水滴直播時(shí)，沒有盡到告知消費(fèi)者的義務(wù)。

三、除了幼兒園專版和“名廚亮灶”版本，360智能攝像機(jī)從未向其他任何商家贈(zèng)送過，也從未鼓勵(lì)任何商家將監(jiān)控畫面進(jìn)行直播。”

360發(fā)布的聲明（來自網(wǎng)絡(luò)截屏）

那問題來了，雖然大多數(shù)評(píng)論都認(rèn)為安裝攝像機(jī)并開放直播的商家（以下稱“商家”）以及360的行為存在問題甚至涉嫌違法，那到底他們的行為存在什么問題？是否違反相關(guān)法律？到底誰該為“水滴”負(fù)責(zé)呢？下面我們來看看我國現(xiàn)行個(gè)人信息保護(hù)以及網(wǎng)絡(luò)安全相關(guān)的法律法規(guī)對(duì)此是如何規(guī)定的。

關(guān)于商家的責(zé)任

《中華人民共和國民法總則》

第一百一十一條　自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。任何組織和個(gè)人需要獲取他人個(gè)人信息的，應(yīng)當(dāng)依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個(gè)人信息，不得非法買賣、提供或者公開他人個(gè)人信息。

本條規(guī)定了對(duì)于個(gè)人信息保護(hù)的義務(wù)。根據(jù)本條規(guī)定，對(duì)于個(gè)人信息保護(hù)的義務(wù)主要包括：不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個(gè)人信息，不得非法買賣、提供或者公開他人個(gè)人信息。也即沒有得到法律授權(quán)或者個(gè)人信息主體同意，任何組織和個(gè)人不得收集、使用、加工、傳輸個(gè)人信息，不得非法買賣、提供或者公開個(gè)人信息。

《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》

第二十九條經(jīng)營者收集、使用消費(fèi)者個(gè)人信息，應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要的原則，明示收集、使用信息的目的、方式和范圍，并經(jīng)消費(fèi)者同意。

《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》

第十一條互聯(lián)網(wǎng)直播發(fā)布者在進(jìn)行直播時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供符合法律法規(guī)要求的直播內(nèi)容，自覺維護(hù)直播活動(dòng)秩序。

根據(jù)前述條款以及我國侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定來看，本次事件中的商家在未征得消費(fèi)者同意的前提下即擅自拍攝并通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行直播的行為已經(jīng)侵犯到個(gè)人的肖像權(quán)、隱私權(quán)等民事權(quán)益，也違反了國家法律對(duì)于個(gè)人信息保護(hù)的相關(guān)規(guī)定。同時(shí)，作為互聯(lián)網(wǎng)直播發(fā)布者的商家其行為也涉嫌違反《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》。

關(guān)于直播平臺(tái)的責(zé)任

《網(wǎng)絡(luò)安全法》

第二十二條 網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品、服務(wù)具有收集用戶信息功能的，其提供者應(yīng)當(dāng)向用戶明示并取得同意；涉及用戶個(gè)人信息的，還應(yīng)當(dāng)遵守本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)關(guān)于個(gè)人信息保護(hù)的規(guī)定。

作為網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品以及服務(wù)提供者的360智能攝像機(jī)有義務(wù)在網(wǎng)絡(luò)直播可能收集個(gè)人信息的情況下保證事先獲得被拍攝者的同意。如前所述360攝像機(jī)關(guān)于水滴直播的功能是默認(rèn)關(guān)閉的，并且是否開啟直播功能，完全取決于購買的商家自主決定，同時(shí)360為此還在出臺(tái)《商家設(shè)置直播提示公告》并且制定了《水滴直播文明公約》，希望商家能夠在直播區(qū)域設(shè)置直播提示。應(yīng)當(dāng)肯定的是360已經(jīng)注意到相關(guān)問題，并且為此做出了改進(jìn)和努力。不過從專業(yè)的法律人士看來，仍然有不少有待完善的地方，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在全業(yè)務(wù)流程中對(duì)于個(gè)人信息的保護(hù)傾注更多的關(guān)注（我們看到《360智能攝像機(jī)隱私保護(hù)說明》是在2015年1月發(fā)布的，與這一行業(yè)快速發(fā)展的立法特別是6月1日實(shí)施的《網(wǎng)絡(luò)安全法》已經(jīng)有部分的脫節(jié)了）。

360水滴直播發(fā)布的公告（來自網(wǎng)絡(luò)截屏）

《網(wǎng)絡(luò)安全法》

第四十七條　網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營者應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)其用戶發(fā)布的信息的管理，發(fā)現(xiàn)法律、行政法規(guī)禁止發(fā)布或者傳輸?shù)男畔⒌模?strong>應(yīng)當(dāng)立即停止傳輸該信息，采取消除等處置措施，防止信息擴(kuò)散，保存有關(guān)記錄，并向有關(guān)主管部門報(bào)告。

《侵權(quán)責(zé)任法》

第三十六條　網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實(shí)施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時(shí)采取必要措施的，對(duì)損害的擴(kuò)大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。

作為網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營者以及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的360智能攝像機(jī)，當(dāng)被告知由網(wǎng)絡(luò)直播發(fā)布者發(fā)布的信息存在侵害他人民事權(quán)益或者違反法律法規(guī)的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)采取立即停止傳輸信息，刪除、屏蔽、斷開鏈接等一系列行為，否則可能與發(fā)布者一同承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任。同時(shí)，作為直播平臺(tái)的360還應(yīng)當(dāng)更加主動(dòng)地對(duì)相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行審查以保證直播內(nèi)容的合法合規(guī)。

從上面的分析可以看到，無論是商家還是作為直播平臺(tái)的360都需要更加關(guān)注直播行為本身可能給相關(guān)個(gè)人帶來的權(quán)益侵害，同時(shí)積極改進(jìn)自身的服務(wù)，尊重和保護(hù)個(gè)人信息。

令人欣慰的是，作者再次打開水滴直播時(shí)已經(jīng)看到360在12月13日00:48發(fā)布了《水滴直播規(guī)范公告》及補(bǔ)充，其中特別對(duì)暴露他人隱私的直播間實(shí)施了關(guān)?；螂[藏，前往直播間也確實(shí)沒有再看到類似的直播。

360發(fā)布的公告及補(bǔ)充（來自網(wǎng)絡(luò)截屏）

在現(xiàn)行法律體系下，國家已經(jīng)在直播平臺(tái)領(lǐng)域出臺(tái)了《民法總則》、《侵權(quán)責(zé)任法》、《網(wǎng)絡(luò)安全法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》、《網(wǎng)絡(luò)表演經(jīng)營活動(dòng)管理辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)管理規(guī)定》、《國家新聞出版廣電總局關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目直播服務(wù)管理有關(guān)問題的通知》等一系列法律法規(guī)來進(jìn)行個(gè)人信息保護(hù)領(lǐng)域的規(guī)范，后續(xù)法律法規(guī)還在不斷制定及完善，相關(guān)領(lǐng)域的企業(yè)應(yīng)當(dāng)特別關(guān)注立法動(dòng)態(tài)。

文末作者想再說一件事，朋友圈里看到一位前360員工在提及此次事件時(shí)說到，老周做智能攝像頭（小水滴）的初衷是作為一名父親為了能夠?qū)崿F(xiàn)與身處異地的孩子隨時(shí)隨地遠(yuǎn)程互動(dòng)，并提煉出了360智能硬件核心品牌價(jià)值“為愛守護(hù)”，為此他們還做了一些宣傳片（個(gè)人覺得還不錯(cuò)）。初心雖好，關(guān)鍵不能忘，我想強(qiáng)調(diào)的是，在堅(jiān)持做對(duì)社會(huì)對(duì)用戶有價(jià)值事情的同時(shí)，一定要多關(guān)注其中可能存在的法律責(zé)任，一定要多關(guān)注我們的公眾號(hào)，真心希望360及老周能不忘初心。

來源：數(shù)據(jù)猿